Репатриация валюты. Ответы на вопросы

Описание ситуации: С 1 июля 2021 г. вступили в силу изменения в Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ (ред. от 02.07.2021) "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ), внесенные в него Федеральным законом от 28.06.2021 N 223-ФЗ, согласно которым обязанность по репатриации резидентами валюты не применяется в отношении внешнеторговых контрактов, заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, за исключением внешнеторговых контрактов, предусматривающих передачу резидентами нерезидентам товаров, классифицируемых в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС по установленному новым Законом перечню кодов (прим. - коды основной продукции АО в перечне исключений отсутствуют).

Вместе с тем согласно п. 4 ст. 1 Федерального закона от 28.06.2021 N 223-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 223-ФЗ) на такие контракты распространяется обязанность по обеспечению резидентами надлежащего исполнения или прекращения обязательств по внешнеторговым контрактам путем получения от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями указанных контрактов, или иными способами, разрешенными законодательством Российской Федерации.

 

Вопрос 1: Какая ответственность может наступить при неисполнении резидентом обязательств по зачислению на свои банковские счета в уполномоченных банках денежных средств в связи с принятием Закона N 223-ФЗ?

 

Ответ: В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено Законом N 173-ФЗ, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

 

№1 по ВЭД для бухгалтеров

В то же время Законом N 223-ФЗ ст. 19 Закона N 173-ФЗ дополнена частью 8, согласно которой требования п. 1 ч. 1 названной статьи не применяются в отношении внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, за исключением внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, предусматривающих передачу резидентами нерезидентам товаров, классифицируемых в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза в позициях 0302 - 0308, 0511919090, 250100 - 2522, 2524 - 2530, 2601 - 270400 (кроме 2601110000, 2601120000), 270900, 2710, 2711, 2712 - 2713, 2715000000, 2902, 4401 - 4403, 4407, 7101 - 7103 (кроме 7102390000, 710391000 - 7103990008), 7112, 7204, 7302, 7401000000, 740400, 7501, 750300, 760200, 7802000000, 7902000000, 8002000000, 8101970000, 8102970000, 8103300000, 8104200000, 8105300000, 8107300000, 8108300000, 8109300000, 8110200000, 8111001900, 8112130000, 8112220000, 8112520000, 811292210, 8113004000.

Указанные коды в основном отражают сырьевые товары.

Иными словами, ч. 8 ст. 19 Закона N 173-ФЗ для экспортеров несырьевых товаров отменяется установленное требование о получении по внешнеторговым договорам выручки на счета в уполномоченных банках.

При этом на основании ч. 4 ст. 24 Закона N 173-ФЗ резиденты обязаны обеспечить надлежащее исполнение или прекращение обязательств по внешнеторговым договорам (контрактам), которые заключены между резидентами и нерезидентами и на которые распространяются требования Закона N 173-ФЗ, иных актов органов валютного регулирования и органов валютного контроля, путем получения от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов), или иными способами, разрешенными законодательством Российской Федерации, если в отношении внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между такими резидентами и нерезидентами, требования, установленные п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, были отменены.

Согласно Закону N 223-ФЗ действие данной части распространяется также на внешнеторговые договоры (контракты), предусматривающие передачу резидентами нерезидентам товаров, выполнение для них работ, оказание им услуг, передачу им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, срок действия которых истек до отмены требований, установленных п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, но по которым обязательства не были исполнены.

На наш взгляд, данное положение не позволяет резидентам вовсе отказаться от истребования у нерезидентов выручки по вышеупомянутым внешнеторговым контрактам.

Они должны ее получить любым иным разрешенным законом способом, например: зачислить на счета в зарубежных банках или провести зачет взаимных требований, если это допускают положения ст. 19 Закона N 173-ФЗ; уступка права требования другому лицу; новация и др.

В настоящее время п. 4 ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) установлена административная ответственность за невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по зачислению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ.

То есть если резидент освобожден от обязанности по зачислению выручки на счета в уполномоченных банках на основании ч. 8 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, то и привлечь его к ответственности за такое нарушение по этой норме не получится.

Однако с 31.07.2020 ст. 15.25 КоАП РФ дополнена частью 4.3, согласно которой невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по исполнению или прекращению обязательств по внешнеторговому договору (контракту), заключенному между резидентом и нерезидентом, на который распространяются требования валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования и органов валютного контроля, способами, разрешенными законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных ч. 4, 4.1 и 4.2 данной статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере от 5 до 30 процентов суммы денежных средств, причитающихся резиденту от нерезидента; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

Административная ответственность, установленная ч. 4 - 4.3, 5, 5.2 и 5.3 ст. 15.25 КоАП РФ, применяется по истечении 45 дней после окончания срока, установленного для выполнения соответствующей обязанности, в случае ее невыполнения в течение указанного времени (примечание 9 к ст. 15.25 КоАП РФ).

Иными словами, невыполнение резидентами в указанный срок обязанности по получению выручки по внешнеторговым договорам иными способами, кроме зачисления на счет в уполномоченном банке, образует самостоятельный состав административного правонарушения (п. 2.4, 2.5 Письма ФНС России от 10.08.2020 N ВД-4-17/12881@).

Таким образом, невыполнение в срок резидентом обязанности по прекращению (исполнению) обязательств иными способами по контракту с нерезидентом, на который распространяются требования валютного законодательства, например путем зачисления выручки на счет в зарубежном банке, повлечет привлечение к ответственности по п. 4.3 ст. 15.25 КоАП РФ.

 

Вопрос 2: Какие "иные способы" исполнения или прекращения обязательств применимы в рамках соблюдения валютного законодательства? Относится ли к их числу ликвидация должника или прощение долга, в том числе если покупатель и продавец являются взаимозависимыми лицами?

 

Ответ: В Письме ФНС России от 10.08.2020 N ВД-4-17/12881@ "О направлении разъяснений" отмечено, что к иным способам, которые разрешены законодательством Российской Федерации и которыми может быть прекращено исполнение обязательств по внешнеторговым договорам (контрактам), в том числе можно отнести следующие способы:

- получение от нерезидентов денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов), на свои счета в зарубежных банках;

- зачет встречного требования;

- уступку требования иному лицу;

- новацию (соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством) и другие.

При исполнении всех обязательств по договору, прекращении обязательств по другим основаниям договор снимается с учета на основании заявления резидента (п. 6.1 Инструкции Банка России от 16.08.2017 N 181-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления" (далее - Инструкция N 181-И)).

Согласно подп. 6.1.5 п. 6.1 Инструкции N 181-И контракт может быть исполнен (прекращен) по иным основаниям, предусмотренным законодательством РФ.

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) относит прощение долга и ликвидацию должника к основаниям прекращения обязательств (ст. ст. 415, 419 ГК РФ).

Кроме того, Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем Постановлении от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" подчеркнул:

"Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 1 статьи 407 ГК РФ). Перечень оснований прекращения обязательств не является закрытым, поэтому стороны могут в своем соглашении предусмотреть не упомянутое в законе или ином правовом акте основание прекращения обязательства и прекратить как договорное, так и внедоговорное обязательство, а также определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (пункт 3 статьи 407 ГК РФ)".

Следует отметить, что какая-либо практика применения ч. 4.3 ст. 15.25 КоАП РФ в настоящее время не сформирована.

Вместе с тем полагаем, что по смыслу ч. 4 ст. 24 Закона N 173-ФЗ и подп. 6.1.5 п. 6.1 Инструкции N 181-И, а также п. 4.3 ст. 15.25 КоАП РФ речь в них идет не о любых способах прекращения обязательств, а о тех из них, которые не приводят к нарушению общего принципа возврата экспортеру выручки за проданный товар, пусть и не в виде денежных средств на счет в уполномоченном банке.

Хотя с точки зрения гражданского законодательства ликвидация должника или прощение долга и являются законными способами прекращения обязательства, тем не менее возможность их применения для целей валютного контроля за получением выручки (как легального способа выполнить требования об исполнении или прекращении обязательств по внешнеторговому договору) представляется весьма сомнительной. Ведь наличие возможности их применения фактически аннулирует требование получать экспортную выручку и открывает возможности для неограниченных злоупотреблений. В данном контексте взаимозависимость участников внешнеторговой сделки может быть расценена как дополнительная возможность для этого.

В практике судов, сформировавшейся до вступления в силу Закона N 223-ФЗ и до введения п. 4.3 ст. 15.25 КоАП РФ, ликвидация должника до срока исполнения обязательства или сразу после рассматривалась как обстоятельство, подтверждающее нарушение резидента. Для избежания штрафа резидент должен был доказать, что не знал и не должен был знать о ней либо до ее окончания успел предпринять необходимые действия, направленные на обеспечение получения выручки, т.е. доказать отсутствие своей вины (см., например, Постановления АС СКО от 10.11.2020 N Ф08-9981/2020 по делу N А53-2603/2020, АС СЗО от 28.08.2018 N Ф07-8874/2018 по делу N А56-7575/2018).

Представляется, что в случае появления попыток резидентов неограниченно широко трактовать положения о способах исполнения и/или прекращения обязательств соответствующие нормы закона будут изменены либо такие попытки будут пресекаться на уровне контролирующих органов и судебной практики.

В Письме от 11.01.2021 N ВД-4-17/10@ "О контроле за репатриацией средств и проведением резидентами расчетов по экспортным договорам и договорам займа" ФНС разъяснила, что при выявлении в ходе валютного контроля признаков нерепатриации налоговые органы должны исследовать имеющиеся материалы на предмет разрешенных случаев нерепатриации.

При установлении нарушения валютного законодательства необходимо виновное поведение, которое может заключаться в том, что, например, до ликвидации должника резидент не предпринимал никаких претензионных и исковых действий, направленных на возврат задолженности по внешнеторговому контракту, или изначально сделка, по которой в дальнейшем прощен долг, прикрывала другую сделку (мнимая сделка).

Таким образом, если покупатель и продавец являются взаимозависимыми лицами, то вероятность возникновения повышенного внимания со стороны органов и агентов валютного контроля (банка, налогового органа) возрастает, что может привести к рискам выявления нарушений валютного законодательства, в том числе если долг будет списан необоснованно, например без принятия мер по возврату задолженности или при установлении формального документооборота при совершении внешнеторговой сделки.

Источник: Финансовое право

Категория: Статьи ВЭД | Добавил: admin (20.09.2022)
Просмотров: 45 | Комментарии: 2 | Теги: ответы на вопросы, Валютный контроль, 2022, вэд, репатриация валюты, изменения, изменения в законодательстве | Рейтинг: 5.0/1
Всего комментариев: 2
1 comers_2010  
1
Ребята, у вас полезные статейки! cry

2 info  
0
Всегда рады помочь! smile

Добавлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи.
[ Регистрация | Вход ]